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從盡職調查方法看盡職調查的策略問題
 
根據執業經驗,盡職調查的方式方法主要有以下幾種:
一、向調查對象收集資料并加以驗證
律師進場前向目標公司提供的盡職調查清單,“盯住”目標公司對口負責人員,盡可能完整地收集資料并進行編排整理,及時制作文件目錄。
以進場前開具的盡職調查清單為基礎,結合目標公司提供資料的情況以及閱卷過程中發現的線索。不斷向目標公司開具補充清單。
在收集資料過程中,如遇到目標公司工作人員不予配合或消極應付的情形,勢必影響到盡職調查的進度,此時應及時報告客戶聯系人和事務所合伙人,由其負責協調溝通解決。
獲取相關資料后,律師需要核對資料的原件,以保證資料的真實性、完整性和權威性。對于不能通過原件驗證的,應通過查詢、函證等方式核實。
實踐中,有些目標公司管理不規范,相關人員對并購方律師需要的文件不熟悉,或者出于種種原因消極對待。這種情況下,作為并購方律師,要主動出擊,往往會有意想不到的收獲。
二、訪談調查對象的有關人員
訪談是了解目標企業的直接方式,與目標企業的董事長、總經理、經理、業務人員、法律顧問、關鍵技術人員、關鍵崗位的人員以及普通員工進行多層面的訪談。訪談需要注意:
1.普通員工提供的信息往往是最真實、最直接的:
2.訪談中。對不同部門、不同職位的人員單獨訪談,對訪談內容做互相印證。例如,對總經理訪談:目標網站已有很多收費客戶;對一線IT人員訪談:目標網站剛剛上線,沒有一個收費客戶。此時,便需要進一步驗證;
3.訪談要做筆錄,并讓接受訪談人員簽字.
三、向目標公司的相關政府部門調查
鑒于大部分文件材料都由目標公司提供,而目標公司存在提供虛假文件的可能性。因此,對在政府部門(如工商、稅務、土地、環保、法院)登記、備案或者生成的資料,需要到政府部門進行走訪查詢,以保證信息的權威性。
例如,要了解目標公司的股東或其章程,可向目標公司注冊地工商局查詢資料,工商檔案一般登記公司的股東、出資、章程及其變更、年檢資料(1),通過工商登記部門能了解到一個公司的基本情況。對勞動用工和社會保險狀況可向勞動和社會保障部門查詢用工登記及社會保險費繳納情況等。對涉及土地使用權、房屋產權等可向房地產部門查詢,了解其權屬及抵押、查封等情況。
向相關政府部門調查,不僅工作量大,有時甚至很有難度,有的政府部門直接將律師拒之門外。即便如此,律師仍然需要去訪談,做好訪談記錄,說明某年某月某日與哪些人到某政府部門訪談,但接待人員某某拒絕接受訪談,并由律師及隨同人員簽字確認。
四、現場考察
俗話說,“百聞不如一見”“實踐出真知”。對于目標公司的辦公現場、土地、房屋、車輛等應采用現場考察的方法調查。一方面,確認實物與證照的一致性;另一方面,通過對實物的查看可以了解實物的實際使用情況、成新率等證照所不能反映的情況。現場考察時,可以拍照作為工作底稿。
除實物資產外,還應查看目標公司的生產場所、銷售場所、倉庫等,目的在于熟悉目標公司產品生產和服務提供的方式,觀察目標公司的日常運營情況是否正常。
進行現場考察的,要注意做好查看記錄,記錄內容一般包括查看目的、時間、查看對象的具體情況等,最后應由參與查看的成員簽名確認。
在現場考察前,要盡可能了解清楚目標公司的性質和背景,明確其業務領域、企業性質乃至企業文化。同時還要盡可能了解清楚目標公司的業務情況、行業地位、發展前景。上述信息可以查詢目標公司的網站及相關行業報道,也可以向業內人士詢問目標公司的創業歷史、經營團隊與業務情況。
五、通過網絡等公開渠道了解目標公司的信息
這分兩種情況:一是進行目標公司基本情況的查詢;二是進行專項查詢,如知識產權、是否受過行政處罰等。
例如,了解目標公司的行業地位,可以到相關行業網站檢索。了解目標公司社會評價,可以檢索社會媒體對目標公司的報道。了解目標公司是否存在被人民法院執行的情況,可以通過中國法院網“被執行人查詢”欄目查詢。
再如,通過查閱行業年鑒或者期刊、行業協會網站、市場調研顧問報告、財經類網站(如東方財富網“研報”欄目)對行業的分析報告、分析師對行業的分析報告、同行業或者競爭對手上市公司招股書(如巨潮資訊網),或者定期報告中對行業和競爭的描述,了解:目標公司所在地的政治、經濟是否穩定:行業整體是否處于上升期或是衰退期;是否有新的競爭對手進入從而帶來更加激烈的競爭;目標公司是否有區別于競爭對手的優勢;以及目標公司的市場份額的發展趨勢等。
六、與相關中介機構溝通并參考其專業意見
俗話說“隔行如隔山”。即便律師對財務比較了解和熟悉,但相對于會計師,仍然沒有其專業。客戶有時會聘請法律、財務顧問、審計、評估等多家專業中介機構同步展開盡職調查,律師應與相關中介機構溝通并參考其專業意見。
例如,對于未決訴訟,目標公司出于自身利益考慮往往表示不存在,也不提供任何判決書或者裁定書,律師通過網絡檢索一般也難以發現,而通過與審計師溝通,在審計報告中可能會通過目標公司發生的訴訟費、律師費甚至呆壞賬處理等找到未決訴訟的線索。這樣,律師不僅可以避免執業風險,還會提高盡職調查的效率和準確度。
七、函證
律師可以就相關事項向被調查對象發函查證。發函中需明確函證事項以及要求對方回函內容。采用函證方式時,函件應當經律師簽署后加蓋律師事務所公章,以掛號信函或者特快專遞的形式寄出,郵件回執、查詢信函底稿和對方回函應當由經辦律師簽字。函證對方未簽署回執、未予簽收或者在函證規定的最后期限屆滿時未予回復的,由經辦律師對相關情況作出書面說明。
八、非公開調查
在合法的范圍內,律師應充分調動自己的人脈資源,了解或者請求協助了解相關情況。比如,通過行業內的朋友了解調查對象的行業地位、社會評價以及是否存在民間借貸等。
九、分析和總結
在全面收集資料和信息的基礎上,應對資料進行分類、鑒別、歸納、分析。并根據相關的法律法規和政策,運用專業知識和技能對信息進行總結,為出具盡職調查報告做好充分的準備。
要多方獲取信息,相互印證,具體做法有:
1.就同一件事,向目標公司不同的人了解。
2.同一件事的不同環節相互印證。如律師向財務調查人員核實合同約定的付款是否已經履行。
 
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